明賣“道具”、暗售雪茄：從淘寶到微信的煙草非法交易

澎湃新聞（www.thepaper.cn）此前報道，淘寶平臺上存在店鋪涉嫌非法銷售“煙絲”等煙草專賣品的現(xiàn)象，目前在淘寶搜索“煙絲”已不再顯示任何商品。然而，記者發(fā)現(xiàn)同為煙草專賣品的“雪茄”卻依然出現(xiàn)在淘寶上。

淘寶APP頁面輸入“雪茄”一詞，淘寶上便出現(xiàn)下拉數(shù)頁的相關商品。這些商品名目繁多，既包含了“雪茄”一詞，又附有“道具”、“模具”、“保濕袋”等詞。如“cohiba高希霸古巴雪茄煙模型模具非古雪茄煙樹脂拍攝道具”、“habanos古巴雪茄樹脂道具非古雪茄煙五只裝模小迷你模型模具”、“COHIBA高希霸好友大衛(wèi)羅密歐古巴雪茄煙非古雪茄通用保濕袋保濕包”。然而，這些店鋪并非真的只是售賣“道具”、“模具”、“保濕袋”，其真正銷售的是煙草專賣品——雪茄。根據(jù)相關法律，線上銷售煙草專賣品的行為是非法的。

澎湃新聞記者聯(lián)系了多家淘寶店鋪，對方均通過店鋪客服將購買者引至微信。這些店鋪的雪茄有兩種來歷：一種是私人制作的“私卷雪茄”，另一種是“進口雪茄”。

明賣“道具”、暗售雪茄的淘寶店

一個粉絲數(shù)436的“庫貝羅茄具店”淘寶店售有“cohiba高希霸古巴雪茄煙模型模具非古雪茄煙樹脂拍攝道具”，商品月銷量超過3000。澎湃新聞（www.thepaper.cn）記者咨詢店鋪客服，對方稱有需要加微信看圖了解，相中了再走淘寶交易?？头Q，“這里只有塑料模型，有需要真的麻煩加下微信，選好之后可淘寶下單，盡可放心?！?/p>

“庫貝羅茄具店”月銷量超過3000的商品

該淘寶店客服的表述添加該微信后，對方先發(fā)來商品價格表，并稱所賣雪茄為“私卷”，“十支起發(fā)”。對方對新買家懷有一定戒心，他表示，“由于微信太嚴，暫不支持新客戶微信轉(zhuǎn)賬付款，可走淘寶鏈接/支付寶轉(zhuǎn)賬/微信二維碼”。問及雪茄品質(zhì)，對方稱，“朋友圈有客戶反饋、淘寶有客戶評價?！?/p>

該店鋪客服用微信發(fā)來的商品價格表記者注意到，賣家微信朋友圈展示的基本都是雪茄，淘寶店鋪的購買評價有“不錯”、“吸食感醇厚爽滑，很棒的體驗”、“味道就是煙草味”、“味道一模一樣”等。買家秀還包括雪茄的圖片、視頻。

該店鋪客服的微信朋友圈

該店鋪的淘寶評論另一家名為“雪茄茄外貿(mào)店”淘寶店鋪的微信客服則給記者發(fā)來30種雪茄產(chǎn)品詳細介紹，稱雪茄進口自古巴，來自澳門保稅倉，“保證正品”?！拔覀兊呢浂际前拈T保稅倉一盒一盒拿出來的?！?/p>

該店鋪微信客服的表述記者親測：淘寶店下單，3天后收到雪茄澎湃新聞記者添加淘寶店“雪茄匯果的小店”提供的微信后，對方稱其雪茄所用茄葉為多米尼加“進口”，雪茄制作則在國內(nèi)進行。

記者稱要購買雪茄，對方表示“不走平臺”，要求“走微信”。于是，記者微信支付86元購買了兩只雪茄。3天后，雪茄到了，發(fā)貨地址顯示為四川樂山，打開商品包裝時，一股經(jīng)發(fā)酵的煙草味撲面而來。

記者與該店鋪客服的溝通記錄

記者收到的雪茄律師：網(wǎng)絡平臺售煙違法復旦大學法學院教授、上海四維樂馬事務所律師季立剛對澎湃新聞（www.thepaper.cn）記者表示，通過網(wǎng)絡平臺售煙行為不符合國家煙草專賣制度的要求，不合法。

他表示，根據(jù)《煙草專賣法》規(guī)定，我國實行煙草專賣制度，國家對煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售和進出口等業(yè)務實行煙草專賣許可證制度。任何從事煙草專賣品生產(chǎn)、批發(fā)、零售業(yè)務，以及經(jīng)營煙草專賣品進出口業(yè)務和經(jīng)營外國煙草制品購銷業(yè)務的企業(yè)或個人，必須依照《煙草專賣法》及其《煙草專賣法實施條例》的規(guī)定，申請領取煙草專賣許可證。

“利用網(wǎng)絡平臺銷售卷煙，且不論此種銷售屬于批發(fā)還是零售，按照國家煙草專賣制度的要求必須申領煙草專賣許可證。無煙草專賣許可證利用網(wǎng)絡平臺銷售卷煙的行為屬于無證經(jīng)營行為，應由煙草專賣行政主管部門或工商行政管理部門依法查處，構(gòu)成犯罪的，依法移送司法機關追究刑事責任。”

根據(jù)《煙草專賣許可證管理辦法》第四十一條規(guī)定：除了取得煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證或者煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的企業(yè)依法銷售煙草專賣品外，任何公民、法人或者其他組織不得通過信息網(wǎng)絡銷售煙草專賣品?！斑@是利用網(wǎng)絡平臺銷售煙草專賣品行為違法的明確依據(jù)?！?/p>

“具體而言，根據(jù)《煙草專賣法》第三十二條以及《煙草專賣法實施條例》第五十七條之規(guī)定，無煙草專賣零售許可證經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務的，由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門根據(jù)煙草專賣行政主管部門的意見，責令停止經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務，沒收違法所得，處以違法經(jīng)營總額20%以上50%以下的罰款。通過信息網(wǎng)絡銷售煙草專賣品，情節(jié)嚴重的，可能構(gòu)成《刑法》規(guī)定的非法經(jīng)營罪，或非法利用信息網(wǎng)絡罪?！?/p>

“再次，平臺與商家的合同約定不能成為其免責條款，平臺仍應履行審核義務?！稛煵輰Ｙu法》以及《煙草專賣法實施條例》并未明確關于平臺方的法律責任。實踐中，網(wǎng)絡平臺往往通過與入駐商家簽署《合作細則》等的方式對銷售產(chǎn)品的合法合規(guī)性進行約定，但除此以外，平臺仍應當對銷售產(chǎn)品的合法性履行基礎的審核義務。”

淘寶和微信各承擔什么責任？

淘寶上涉嫌非法銷售雪茄的店鋪交易隱秘。一種利用“雪茄”關鍵詞在淘寶展示商品吸引買家，客服將消費者引至微信后，通過微信付款交易雪茄；另一種同樣通過淘寶客服將顧客引流至微信，但只使用微信進行溝通，最后仍通過淘寶付款。

對于上述這兩種隱秘的煙草交易行為，淘寶和微信平臺是否要承擔相關責任？記者就此采訪了2位律師。

上海四維樂馬事務所律師王雨喬對澎湃新聞（www.thepaper.cn）記者表示淘寶和微信平臺不需要承擔責任。針對第一種情況，王雨喬表示，“淘寶作為網(wǎng)絡交易平臺，已經(jīng)依法履行了其對信息發(fā)布者（即賣家）身份及所發(fā)布商品的形式審查義務。淘寶對此并不負有更高層次的實質(zhì)審查義務。至于涉案商品的實際交易平臺的轉(zhuǎn)移，并不屬于淘寶作為網(wǎng)絡服務提供者應當承擔的義務，也就無從談起承擔責任了?！?/p>

王雨喬稱，“微信本身只是通訊媒介，并不是商品買賣的平臺，對此不承擔審核義務。”

對于第二種情況，王雨喬表示，“淘寶公司既不是所售商品的生產(chǎn)者、銷售者，對涉及的商品信息并未參與制作、編輯或給予推薦，該平臺上的所有商品信息均由賣家用戶自行發(fā)布，淘寶公司不能控制交易所涉及的物品的質(zhì)量、安全或合法性，以及商家提供信息的真實性或準確性，以及交易方履行其在協(xié)議項下的各項義務的能力。因用戶發(fā)布信息或交易產(chǎn)生的法律后果由用戶自行承擔。此外，鑒于淘寶公司僅為網(wǎng)絡交易平臺經(jīng)營者，賣家入駐時已對其身份進行了審核，并能提供賣家的姓名、地址和聯(lián)系方式，也沒有充足的證據(jù)表明淘寶對此類違法違規(guī)行為明知或應知?！?/p>

然而，北京金誠同達（上海）律師事務所律師潘道新（www.thepaper.cn）對澎湃新聞記者表示，“無論是在微信付款還是直接在平臺付款，平臺內(nèi)經(jīng)營者售賣雪茄煙的行為都違反了《電子商務法》第十二條甚至第十三條的規(guī)定，即依法應當取得行政許可而未取得行政許可，或者說根本是在提供法律禁止在網(wǎng)絡平臺上交易的商品。而依照《電子商務法》第二十九條之規(guī)定，電子商務平臺經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)平臺內(nèi)的商品或者服務信息存在違反本法第十二條、第十三條規(guī)定情形的，應當依法采取必要的處置措施，并向有關主管部門報告。否則需要依照《電子商務法》第八十條第（三）項之規(guī)定，由有關主管部門責令限期改正；逾期不改正的，處二萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款。”

“在民事責任上，如果這些售賣的雪茄煙威脅到了消費者的人身健康安全，電子商務平臺經(jīng)營者知道或者應當知道后而未采取措施的話，還應當依法與該平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔連帶責任?！?潘道新表示。

那么，如何判斷平臺經(jīng)營者是否知道平臺售出售雪茄這種違法情況？“最常見的方式是向平臺舉報。一經(jīng)舉報，就可以認定為平臺已經(jīng)知道?！迸说佬卤硎?。

如何破解網(wǎng)絡煙草銷售“九龍治水”？加強部門間執(zhí)法協(xié)作，形成監(jiān)管合力

對于這種在網(wǎng)絡平臺隱秘違法銷售煙草專賣品行為，季立剛坦言，“當前，針對網(wǎng)絡平臺售煙行為的規(guī)制呈現(xiàn)九龍治水的格局。”

他表示，“利用網(wǎng)絡平臺售煙的行為涉及多個職能部門的監(jiān)管領域：一是煙草專賣行政主管部門，二是市場監(jiān)督管理部門，三是通信管理部門，四是司法機關。多個監(jiān)管部門，形式上實現(xiàn)了全鏈條式的監(jiān)督，實際上卻是各管一段?！?/p>

“煙草專賣行政主管部門對于煙草專賣品的監(jiān)管負有主要職責，但是對于無煙草專賣零售許可證經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務的行為缺乏足夠的權(quán)能；市場監(jiān)督管理部門可依法對無煙草專賣零售許可經(jīng)營煙草制品的行為進行處罰”， 季立剛說， “但是監(jiān)管煙草專賣品的經(jīng)營行為不是其主業(yè)；基于網(wǎng)絡售煙行為的多樣性、內(nèi)容的繁復性、主體的隱蔽性和取證的困難性，通信管理部門和公安等司法部門對于利用網(wǎng)絡平臺銷售卷煙的行為的監(jiān)管難以做到及時有效。鑒于此，對于利用網(wǎng)絡平臺銷售卷煙的行為，雖然多個部門都可以管理，但是單靠任何一個部門都無法做到管理的有效。”

“因此，應當加強部門間執(zhí)法協(xié)作，形成監(jiān)管合力。順應國家機構(gòu)改革的趨勢和要求，探索建立跨部門聯(lián)合執(zhí)法機制、加強執(zhí)法協(xié)作成為提高執(zhí)法效率、保障執(zhí)法效果的重要舉措。網(wǎng)絡平臺售煙行為規(guī)制涉及煙草、市監(jiān)、通信、公安等多個執(zhí)法部門，為實現(xiàn)對網(wǎng)絡平臺售煙行為及時有效的監(jiān)管，各部門之間加強信息互通、執(zhí)法協(xié)作、協(xié)調(diào)配合，形成監(jiān)管合力，保障規(guī)制效果的實現(xiàn)?！奔玖偙硎尽?/p>

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