“老干媽燉大鵝”的背后，是防不勝防的企業(yè)合同風險

近日，騰訊起訴老干媽合同違約，反被老干媽回應“未與騰訊進行過任何商業(yè)合作”，引發(fā)網(wǎng)友圍觀。昨日，貴陽警方通報，3人冒充老干媽市場經(jīng)營部經(jīng)理，并偽造老干媽印章與騰訊簽訂協(xié)議，倒賣網(wǎng)絡游戲禮包碼非法獲利，目前已被刑拘。

很多法務/律師認為，合同風險主要源自合同文本，認為只要做到合同條款沒有漏洞就能避免風險。但事實上，大部分的合同風險除文本本身之外，還來自于交易對象的審核和合同履行的監(jiān)控。

6月30日，中國裁判文書網(wǎng)公示了一則《民事裁定書》，內(nèi)容為：

深圳騰訊計算機系統(tǒng)有限公司訴貴陽南明老干媽風味食品銷售有限公司、貴陽南明老干媽風味食品有限責任公司服務合同糾紛一案中，請求查封、凍結(jié)被告貴陽南明老干媽風味食品銷售有限公司、貴陽南明老干媽風味食品有限責任公司名下價值16240600元財產(chǎn)。

法院經(jīng)審理后，認為騰訊公司的申請符合法律規(guī)定，裁定查封、凍結(jié)了貴陽南明老干媽風味食品銷售有限公司、貴陽南明老干媽風味食品有限責任公司名下價值16240600元銀行存款或查封、扣押等值的財產(chǎn)。

騰訊此前回應稱，2019年3月，騰訊與老干媽公司簽訂了一份《聯(lián)合市場推廣合作協(xié)議》，騰訊側(cè)投放資源用于老干媽油辣椒系列推廣，騰訊已依約履行相關(guān)義務，但老干媽未按照合同約定付款，騰訊多次催辦無果，因此不得不依法進行起訴，并稱案件仍在進一步審理當中。

隨后老干媽發(fā)表聲明，否認了與騰訊就“老干媽”品牌簽署《聯(lián)合市場推廣合作協(xié)議》，還表示已向公安機關(guān)報案，公安機關(guān)于6月20日決定對此案予以立案偵查，并保留追究相關(guān)主體法律責任的權(quán)利。

2020年7月1日，貴陽市公安局雙龍分局發(fā)表《警方通報》，初步查明系三名犯罪嫌疑人偽造老干媽公司印章，冒充公司市場經(jīng)營部經(jīng)理，與騰訊公司簽訂合作協(xié)議，其目的是為了獲取騰訊公司在推廣活動中配套贈送的網(wǎng)絡游戲禮包，之后通過互聯(lián)網(wǎng)倒賣非法獲取經(jīng)濟利益。

故事發(fā)生如此反轉(zhuǎn)，我們不妨大膽預測一下接下來的案件走向。

騰訊起訴和法院判決的主要依據(jù)是《聯(lián)合市場推廣合作協(xié)議》中的公司名稱和公章，法院需要判定《聯(lián)合市場推廣合作協(xié)議》上加蓋公章的真假，以及三名市場經(jīng)理的行為是否構(gòu)成表見代理。據(jù)此，可能出現(xiàn)以下三種判決結(jié)果：

1.公章是假的，且三名市場經(jīng)理的行為不構(gòu)成表見代理

如果確定三名市場經(jīng)理均系冒充，其身份、職務與老干媽沒有任何關(guān)聯(lián)性，三人也未提供過任何的《授權(quán)委托書》《工作證明》等足以讓騰訊公司確認三人身份的材料，那么，《聯(lián)合市場推廣合作協(xié)議》無效，老干媽無須向騰訊支付合同約定價款，騰訊公司就只能選擇提出刑事控告，通過向犯罪嫌疑人追贓的方式獲得補償。

2.公章是假的，但三名市場經(jīng)理的行為構(gòu)成表見代理

如騰訊在和老干媽的合作對接中，雙方有過多次的交流，足以讓騰訊方面相信，三名市場經(jīng)理有權(quán)代表老干媽與騰訊達成合作；協(xié)議簽訂過程中，騰訊公司也沒有過失，已盡到了充分的注意義務后，仍無法否認三名市場經(jīng)理的代理權(quán)，最終締結(jié)合同；則《聯(lián)合市場推廣合作協(xié)議》有效。

在騰訊履行完協(xié)議約定的相關(guān)服務后，老干媽應承擔相應的付款義務。

3.老干媽員工私自用真實公章簽訂了合同

公章沒有偽造，是老干媽內(nèi)部的管理存在問題，該合同沒有經(jīng)過內(nèi)部有關(guān)部門的審核批準，但這并不會影響該協(xié)議的效力。

騰訊在履行完相關(guān)合同約定的服務義務后，有權(quán)要求老干媽按協(xié)議約定向騰訊支付相應款項。

根據(jù)目前警方披露的情況來說，一個可能上千萬標的的合同，三個“路人甲”通過偽造公章就能騙過騰訊，網(wǎng)友紛紛感嘆鵝廠爸爸確實是“人傻錢多”。

截止至7月1日下午17:56分，騰訊官方微博回應，大有騰訊就此“認栽”的趨勢。

當今社會是“合同生存時代”，合同的簽訂與履行，是企業(yè)取得經(jīng)濟效益的主要途徑，企業(yè)的合同管理越完善，合同風險防范越到位，企業(yè)的發(fā)展就越穩(wěn)健。

很多人認為合同風險都源于合同文本不規(guī)范，所以大部分企業(yè)都喜歡找律師改合同，把合同從3頁改到30頁，有厚度了風險自然也就沒有了。事實上，合同風險除了合同文本本身以外，交易對象及合同履行也是合同風險的主要來源。

針對本次糾紛，我們總結(jié)了防范合同風險的三點建議，供大家參考：

1.合同簽訂前一定要做好審核工作

合同簽訂前，對交易對象嚴格審核非常重要。交易對象靠不靠譜，不僅關(guān)系到公司是否選擇了合適的交易伙伴，還關(guān)系到交易是否合法、合同是否有效的問題。尤其是重大項目的長期合作對象，一定要慎重選擇。

挑選合同相對方，可以參照找對象，要嚴格考量雙方的基礎條件及供需，在此基礎上，雙方共同付出、共同收獲，才能幸福。

合同雙方通過履行合同義務，交換等價物、各取所需，彼此處于一個總體對等的動態(tài)平衡狀態(tài)下。

而且，合同當事人的強弱勢地位是會相互轉(zhuǎn)化的。也許簽約的時候，你是甲方，強勢地位，乙方可能為了生意，處處妥協(xié)；但是，簽約后可不一定，因為合同的具體執(zhí)行、操作都依賴乙方。

因此，在合同簽署前，對交易對象全面審查尤其關(guān)鍵。例如，審查對方身份狀況，除了審查對方身份狀況、代理權(quán)限、資產(chǎn)信用狀況，還應要求對方提供相關(guān)的授權(quán)委托依據(jù)、資質(zhì)文件與合同一起備案留存。

合同簽訂前，除了審核資產(chǎn)信用狀況等基礎信息以外，還要考察對方對待合同的態(tài)度——對方是不是“特別好說話，什么條款都接受”。如果是這種相對方，我奉勸各位還是小心為妙。

2.合同履行過程中風險防控

簽訂了一份內(nèi)容齊備、詳盡完善的合同，并不代表沒有任何風險，在合同的實際履行中，完全有可能出現(xiàn)不履行合同、不完全履行合同等情況。如果疏于對正在履行的合同的管理，再好的合同也如同廢紙。

很多經(jīng)律師嚴格把控的合同，在簽訂后就被擱置一旁，雙方憑借自己樸素、善良的認知來履行合同。結(jié)果就是，常常出現(xiàn)一方吭哧吭哧干完所有活以后，才發(fā)現(xiàn)對方居然沒有履行任何合同義務。

因此，在合同履行環(huán)節(jié)，必須要有專人跟進，保證己方依約履行，督促對方履行義務，及時發(fā)現(xiàn)對方的違約行為，采取有效措施，避免對方違約后果的擴大，減少自身損失。

合同履行風險防控這件事，看起來很日常、很普通、很簡單，但要把這件事做好了，是非常不容易的，也是非?？简炄说摹?/p>

首先，你要非常懂業(yè)務；其次，你要有責任心，這兩個方面缺一不可。所以，我并不建議委托律師來協(xié)助企業(yè)做合同的履行監(jiān)管，因為律師并不是最了解業(yè)務的人，他無法長期駐點在企業(yè)監(jiān)控合同的履行。

合同的事涉及到方方面面、很細碎，有的合同履行時間非常長，更需要考驗大家的“專業(yè)力”和“責任心”。因此，合同看似是小事，但它是合同利益實現(xiàn)的載體。好的合同需要大家一起陪它“看細水長流”。

3.起訴前的準備工作

在向老干媽這類大型企業(yè)主張權(quán)利前，其實我們無需太過于擔心對方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，而導致生效裁判文書無法履行的情況。所以，相比訴訟保全，更重要的是前期的溝通工作及證據(jù)收集和固定。

本案中，在騰訊起訴保全財產(chǎn)前，我認為騰訊和老干媽完全有條件、有基礎通過私下協(xié)商的方式，達成一致、實現(xiàn)合同目的。

據(jù)紅星新聞報道稱，老干媽相關(guān)負責人及多名員工表示，騰訊從來沒有對老干媽催收過任何廣告費。如在起訴前，騰訊與老干媽積極進行溝通，或者通過向老干媽發(fā)送《催款函》或《律師函》的方式，敦促違約方糾正違約行為，積極履行合同義務；如對方仍不履行，也能有效固定違約事實，為將來可能發(fā)生的訴訟做好充分準備。

另外，如果騰訊能夠提前知曉該案與老干媽無關(guān)，也就無需提起民事訴訟，不僅能夠直接節(jié)省近11萬元的案件受理費，還可以先一步以被害人的身份（在深圳南山區(qū)）對犯罪嫌疑人提出刑事控告，掌握案件的主動權(quán)，最大程度地挽回損失。

江湖曾有過傳言，騰訊在深圳南山區(qū)人民法院的案件是沒有敗訴（假的），但是對“南山一霸”的鵝廠爸爸來說，由南山警方負責該案的偵破肯定比貴州雙龍警方更放心、也更舒心，客觀上還能為公司節(jié)省不少差旅成本。

原本是“鵝廠爸爸”和“國民女神”優(yōu)雅的跨界合作，到頭來卻成了一場和騙子斗智斗勇的戰(zhàn)役。好的法律顧問雖然不能幫你發(fā)財，但能幫你避坑，騰訊這次也是花了1600萬買了個教訓。

作者：龍子驕/北京市方略律師事務所