設(shè)立“離婚冷靜期”，就能挽救那些瀕危的婚姻嗎？

近日，圍繞首部《民法典（草案）》中關(guān)于“離婚冷靜期”的條款是否應(yīng)該刪除，在網(wǎng)上引發(fā)熱議。該條款于2018年8月被加入草案，規(guī)定“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)?！币庠跍p少因一時(shí)沖動(dòng)而離婚的行為。

但在此次兩會(huì)上，全國(guó)人大代表、作家蔣勝男（《羋月傳》作者）提出刪除“離婚冷靜期”的建議。她在接受新京報(bào)記者采訪時(shí)談到，“這個(gè)條款出臺(tái)的初衷本是為了避免當(dāng)事人輕率、沖動(dòng)離婚，維護(hù)家庭穩(wěn)定。但以極少數(shù)人的婚姻問(wèn)題強(qiáng)迫絕大多數(shù)人為此買單，在已經(jīng)確認(rèn)失敗的婚姻中被迫延長(zhǎng)痛苦，甚至因此有可能激化矛盾，增加人為沖突，很可能結(jié)果與良好初衷適得其反。”

她援引《2016年中國(guó)婚戀調(diào)查報(bào)告》中的數(shù)據(jù)，指出“閃婚閃離”的人不足5%，“絕大多數(shù)人都是經(jīng)過(guò)深思熟慮后決定婚姻大事的，法律不應(yīng)該用小部分人的情況來(lái)一刀切地對(duì)待整個(gè)想要離婚的群體?！?全國(guó)人大常委會(huì)法工委回應(yīng)，離婚冷靜期只適用于協(xié)議離婚，對(duì)于有家庭暴力等情形的，一般是向法院起訴離婚。

然而，面對(duì)逐年攀升的離婚率，設(shè)置“離婚冷靜期”，已經(jīng)成為越來(lái)越多國(guó)家的公共政策。美國(guó)、英國(guó)、加拿大、韓國(guó)等國(guó)，都有一個(gè)月到一年的“離婚冷靜期”規(guī)定，根據(jù)韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，在該制度試行半年后，協(xié)議離婚取消率從6%上升到23%。而在中國(guó)的一些試行地區(qū)，也有不少人在冷靜期打消了離婚的念頭。

《民法典（草案）》為何要引入“離婚冷靜期”？設(shè)立離婚冷靜期，能挽救那些瀕危的婚姻嗎？它是否會(huì)阻礙離婚自由？怎樣才能在離婚時(shí)實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)公平？以及關(guān)于單身女性凍卵，法律是否落后于現(xiàn)實(shí)？圍繞這些問(wèn)題，新京報(bào)記者專訪了中國(guó)政法大學(xué)教授、婚姻法專家金眉。她認(rèn)為離婚冷靜期的設(shè)立有利于減少?zèng)_動(dòng)離婚，它不但不會(huì)阻礙離婚自由，還有利于促進(jìn)家庭圓滿和社會(huì)穩(wěn)定，對(duì)未成年子女的培養(yǎng)也有積極意義。

采寫 | 彭鏡陶

金眉：中國(guó)政法大學(xué)教授，主要研究方向：婚姻家庭法及其歷史研究。個(gè)人代表著作：《中國(guó)親屬法的近現(xiàn)代轉(zhuǎn)型——從〈大清民律親屬編〉到〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉》和《唐代婚姻家庭繼承法研究——兼與西方法比較》。

離婚冷靜期在國(guó)外有先例，應(yīng)避免隨意離婚

新京報(bào)：民法典草案擬引入離婚冷靜期，你支持嗎？離婚冷靜期相關(guān)條文出臺(tái)的背景是什么？

金眉：最近這些年出現(xiàn)了很多沖動(dòng)離婚的情形。我舉個(gè)極端的例子，曾經(jīng)北京有一對(duì)夫妻，在一個(gè)月之內(nèi)結(jié)婚、離婚八次。第一天上午去辦了結(jié)婚證，到下午就去離異，后來(lái)登記部門的工作人員說(shuō)，我們的習(xí)慣是不能當(dāng)天結(jié)當(dāng)天離，讓他們第二天再去。這樣的例子促使我們思考離婚是否應(yīng)該隨意。

還有一些人離婚是因?yàn)榭吹焦舱叩母淖?，像前幾年限?gòu)政策出臺(tái)以后，很多夫妻去“假離婚”，當(dāng)然法律上是沒(méi)有“假離婚”的。這些離婚是為了追求經(jīng)濟(jì)利益，這樣的公共政策也容易導(dǎo)致沖動(dòng)離婚。一些地方政府也做了嘗試，比方說(shuō)山東濟(jì)南某區(qū)、安徽蚌埠某市，都嘗試在協(xié)議離婚的時(shí)候，給當(dāng)事人設(shè)立一個(gè)預(yù)約期，讓他們考慮一周再?zèng)Q定是否辦理。地方實(shí)踐效果良好，確實(shí)讓一部分沖動(dòng)離婚的夫妻和好，最終沒(méi)有離婚。所以我想，這一次把離婚冷靜期的條文設(shè)置到民法典當(dāng)中，從立法者的角度來(lái)講，還是希望離婚率大致保持一個(gè)比較平穩(wěn)的水平。我們要考慮離婚率及社會(huì)穩(wěn)定程度，還有包括有未成年子女的家庭，婚姻的解體是否會(huì)對(duì)未成年子女有很大的影響。

新京報(bào)：離婚冷靜期的設(shè)置在國(guó)外有先例嗎？

金眉：從設(shè)置離婚冷靜期的淵源來(lái)講，我想先追溯到中國(guó)的婚姻制度，中國(guó)人離婚有兩個(gè)途徑，一是到民政部門辦理協(xié)議離婚或者登記離婚，還有一種是到法院去訴訟離婚。協(xié)議離婚制度學(xué)習(xí)的是蘇聯(lián)，但是現(xiàn)在俄羅斯也修改了，如果夫妻有未成年子女的，那么不允許通過(guò)協(xié)議離婚這種方式解除婚姻，而要求必須到法院去訴訟離婚。這個(gè)設(shè)置也是為了保護(hù)未成年人的利益。

離婚冷靜期的設(shè)置，不是我們國(guó)家創(chuàng)造的制度。西方很多發(fā)達(dá)國(guó)家都有離婚冷靜期這種制度設(shè)計(jì)，比如，法國(guó)規(guī)定的協(xié)議離婚有結(jié)婚時(shí)間和冷靜期的限制，規(guī)定結(jié)婚以后6個(gè)月之內(nèi)不能夠去協(xié)議離婚，同樣，協(xié)議離婚要求有三個(gè)月的考慮期。在美國(guó)的許多州，設(shè)置離婚冷靜期也并不罕見(jiàn)，美國(guó)加州應(yīng)該說(shuō)是女權(quán)比較強(qiáng)勢(shì)的一個(gè)州，它們?cè)O(shè)立的離婚冷靜期是6個(gè)月，時(shí)間比較長(zhǎng)。德國(guó)沒(méi)有離婚冷靜期，但是德國(guó)的家庭法只允許通過(guò)法院訴訟離婚，不允許協(xié)議離婚，就是不允許到民政部門去登記離婚。為什么德國(guó)人有這樣的設(shè)計(jì)？因?yàn)榈聡?guó)的立法者認(rèn)為離婚是重大的身份改變，必須到法院辦理。所以，從這些西方國(guó)家的設(shè)置來(lái)看，離婚是一個(gè)很慎重、很嚴(yán)肅的事情，要避免隨意性。

陳道明、蔣雯麗主演的《中國(guó)式離婚》劇照。

新京報(bào)：為什么離婚要避免隨意性？

金眉：婚姻行為是一種法律行為。法律行為從形式上來(lái)講分要式和非要式行為，世界各國(guó)都將婚姻規(guī)定為要式行為。那么要式行為要設(shè)立什么樣的形式，這是立法者需要考量的。所以，為什么一些國(guó)家要設(shè)立離婚冷靜期呢？是因?yàn)榭紤]到離婚不僅僅是身份的重大改變，而且還涉及財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)，這都是大事情，不是小事情。所以，設(shè)立離婚冷靜期，實(shí)際上就是用時(shí)間來(lái)保證離婚意思表示的真實(shí)。

實(shí)際上，我們都知道，到婚姻登記處去辦協(xié)議離婚的，當(dāng)事人的情緒是很復(fù)雜的，有一部分人是經(jīng)過(guò)反復(fù)的思量，慎重考慮去離婚的，他們屬于比較理性的人。還有一部分人確實(shí)是很沖動(dòng)的，兩個(gè)人吵架吵到一定程度，誰(shuí)也不服誰(shuí)，就要去離婚。到民政部門以后，有的當(dāng)事人對(duì)協(xié)議離婚的內(nèi)容并不是很清楚，也不知道它能產(chǎn)生什么效力，只知道要解除婚姻關(guān)系，而針對(duì)雙方達(dá)成的財(cái)產(chǎn)協(xié)議、財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、子女撫養(yǎng)等并不了解。男女雙方的智力水平、社會(huì)經(jīng)驗(yàn)、文化水平、家庭地位都不同，會(huì)導(dǎo)致他們對(duì)協(xié)議離婚的這種法律后果會(huì)產(chǎn)生一些偏差，在這種情況下，給預(yù)備離婚者設(shè)置一個(gè)冷靜期，有助于避免因沖動(dòng)導(dǎo)致的不良后果。

馮小剛導(dǎo)演的《我不是潘金蓮》，講述一位因“假離婚”而不斷打官司的農(nóng)村婦女的故事。

離婚冷靜期，并未限制離婚自由

新京報(bào)：全國(guó)人大代表蔣勝男表示，擬提交關(guān)于建議刪除民法典草案離婚冷靜期的相關(guān)條款的話題沖上熱搜，你怎么看待取消離婚冷靜期的建議呢？

金眉：她認(rèn)為離婚冷靜期限制了離婚自由，但是我個(gè)人認(rèn)為法律并沒(méi)有說(shuō)當(dāng)事人不準(zhǔn)離婚對(duì)吧？法律只是說(shuō)在登記離婚的程序上，給當(dāng)事人延遲一個(gè)月，過(guò)去當(dāng)事人要離婚，只要到民政部門，對(duì)財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)達(dá)成一致協(xié)議，立馬就頒發(fā)給離婚證?，F(xiàn)在是延遲一個(gè)月，同時(shí)訴訟離婚的大門是敞開(kāi)著的。

這個(gè)制度設(shè)計(jì)就是要用時(shí)間來(lái)保證離婚的意思是真實(shí)的。那么，離婚的意思表示是真實(shí)的應(yīng)該包括三個(gè)內(nèi)容，一是離婚本身，二是雙方愿意，三是關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等所達(dá)成的協(xié)議，是雙方的真實(shí)意思，同時(shí)給當(dāng)事人一個(gè)月時(shí)間反悔的可能。

新京報(bào)：離婚冷靜期適合所有去協(xié)議離婚的群體嗎？是否存在少數(shù)綁架多數(shù)的情況？

金眉：明確規(guī)定家庭暴力不適用于離婚冷靜期了，對(duì)于其他情況，可以在試用過(guò)程中增加一些具體情形來(lái)限制。

《等待》，哈金著，金亮譯，磨鐵|四川文藝出版社，2015年6月。該書講述了一個(gè)為了追求真愛(ài)而與農(nóng)村結(jié)發(fā)妻子離婚的故事，因政策原因，夫妻倆連續(xù)17年辦理離婚手續(xù)而未成。

新京報(bào)：你覺(jué)得人大代表的提案有哪些不足之處？對(duì)于本次民法典有關(guān)婚姻部分的條文，你有什么建議？

金眉：人大代表應(yīng)當(dāng)更多地關(guān)注《婚姻法》里關(guān)于離婚條款的實(shí)質(zhì)公平，而不要就著一個(gè)不是特別重要的問(wèn)題去糾纏。在《婚姻法》里，如何實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)公平其實(shí)是大有作為空間的，比方說(shuō)，婚姻的年限在法律上有沒(méi)有價(jià)值？結(jié)婚一年的人離婚，跟結(jié)婚十年、二十年、三十年的人離婚，對(duì)家庭的貢獻(xiàn)是不一樣的。再比方說(shuō)現(xiàn)在的職業(yè)女性，實(shí)際上在家庭里的貢獻(xiàn)是超過(guò)了男性。因?yàn)樗齻兂?小時(shí)的工作，跟男性一樣上班掙錢，還要撫育子女和做家務(wù)。

相較于職業(yè)女性，可能現(xiàn)在的農(nóng)村女性還要輕松一些。因?yàn)檗r(nóng)村家庭有自然的分工，男主外女主內(nèi)。所以除了要考慮離婚法的實(shí)質(zhì)公平，還要去考量離婚以后到底男女兩性的地位有什么改變？這個(gè)地位的改變包括了社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)地位，等等。

新京報(bào)：既然離婚都需要冷靜期了，但是結(jié)婚沒(méi)有冷靜期，會(huì)不會(huì)結(jié)婚成本太低，而離婚的成本太高呢？

金眉：國(guó)外的結(jié)婚往往要有一個(gè)公示期，公示期3到4個(gè)月，公示期滿以后才會(huì)生效。這個(gè)公示期也意味著給當(dāng)事人一個(gè)后悔期。同時(shí)第三人還可以舉報(bào)，比如說(shuō)婚姻存在無(wú)效的情形。所以現(xiàn)在有一個(gè)東西是需要我們?nèi)ズ饬康?，就是中?guó)人的觀念覺(jué)得男大當(dāng)婚，女大當(dāng)嫁。但當(dāng)代社會(huì)人們追求的兩性結(jié)合的模式多元化了，就是一個(gè)人如果認(rèn)同婚姻的價(jià)值才去結(jié)婚。如果不認(rèn)同就不要去結(jié)婚，可以同居等等?，F(xiàn)在這種兩性結(jié)合方式多元了，法律也沒(méi)禁止，那就是自由的。

但是，如果選擇婚姻，就要明白婚姻的規(guī)矩和責(zé)任。如果接受不了，就不要去結(jié)婚。我們?cè)诮Y(jié)婚這個(gè)階段，是對(duì)國(guó)民缺少教育的，我們很多人其實(shí)根本不知道結(jié)婚要承擔(dān)什么責(zé)任，享有什么權(quán)利就去結(jié)婚了。但是結(jié)婚和離婚還是不一樣的，結(jié)婚直接涉及的是兩個(gè)人，但是離婚的時(shí)候可能涉及子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割。

新京報(bào)：還有人提議離婚過(guò)錯(cuò)方少分或者不分財(cái)產(chǎn)的，離婚過(guò)錯(cuò)方是不是很難界定？

金眉：法條里只規(guī)定了弄虛作假侵占夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那么分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)才少分或者不分。對(duì)于離婚時(shí)候的過(guò)錯(cuò)方，只是說(shuō)無(wú)過(guò)錯(cuò)的一方有離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)，至于賠多少，這個(gè)要看具體的個(gè)案，那么基本上是由法官自由裁量。至于過(guò)錯(cuò)方如何界定，有明確的規(guī)定，比如說(shuō)重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員和有其他重大過(guò)錯(cuò)。其他重大過(guò)錯(cuò)也要交給法官自由裁量。

電視劇《新結(jié)婚時(shí)代》劇照。

保障女性的平等生育權(quán)，和選擇婚姻的自由

新京報(bào)：怎樣看待關(guān)于保障女性平等生育權(quán)、賦予單身女性實(shí)施輔助生育技術(shù)的提案？

金眉：這是一個(gè)很好的提議。因?yàn)閺囊粋€(gè)人自然的生長(zhǎng)發(fā)育來(lái)看，教育部規(guī)定的學(xué)制年限太長(zhǎng)了，一個(gè)人博士畢業(yè)就要到30歲。不光是中國(guó)社會(huì)，全世界結(jié)婚的年齡都推遲了。結(jié)婚的年齡推遲，意味著女性的最佳生育時(shí)間錯(cuò)過(guò)了。生育是每個(gè)人的人權(quán)，每個(gè)人都有權(quán)想繁衍自己的后代，至少應(yīng)該不反對(duì)，法律不禁止單身女性凍卵。我還想我們的法律不應(yīng)該到此為止，還應(yīng)該往前走一步，要認(rèn)定單身也有生育權(quán)，不能把生育權(quán)當(dāng)成一個(gè)身份權(quán)，如果把生育權(quán)當(dāng)成一個(gè)身份權(quán)，就只能說(shuō)擁有特定身份的人才有生育權(quán)，其他沒(méi)有身份的人就沒(méi)有生育權(quán)，這是不正確的。

現(xiàn)在現(xiàn)實(shí)其實(shí)是走在了立法的前面，而且這一次民法典在婚姻家庭領(lǐng)域、人工生育領(lǐng)域，沒(méi)有反映21世紀(jì)的時(shí)代特點(diǎn)，這是一個(gè)基礎(chǔ)性的制度漏缺。

新京報(bào)：我們究竟該如何理解婚姻？又該如何從法律角度看待未婚同居行為？

金眉：我們?cè)谥v具體制度設(shè)計(jì)的時(shí)候，總有一個(gè)東西支配我們對(duì)婚姻的認(rèn)識(shí)。其實(shí)，《德國(guó)民法典》關(guān)于婚姻的定義，就是男性和女性終身性的結(jié)合與共同生活。它的定義在今天一些中國(guó)人看來(lái)可能還偏保守。西方國(guó)家的立法是分層次的，有結(jié)婚法、同居關(guān)系法，分不同的層次滿足不同人的需求。

人是孤獨(dú)的個(gè)體，需要有一個(gè)共同生活的伴侶。至于共同生活的伴侶是采用哪種方式的結(jié)合，是婚姻，還是同居，這是需要考慮的。兩種伴侶關(guān)系追求的目標(biāo)是不一樣的，像法國(guó)法律對(duì)婚姻有忠誠(chéng)的要求，但是對(duì)同居關(guān)系沒(méi)有忠誠(chéng)的要求。

電視劇《中國(guó)式離婚》海報(bào)。

離婚是要到法院去訴訟離婚或者到行政機(jī)構(gòu)去登記的，但是同居解除關(guān)系是非常容易的，三個(gè)月之內(nèi)，兩個(gè)人不在一起自動(dòng)解除，它有一個(gè)很清楚的分界，就是婚姻和同居的分界。我覺(jué)得這比較好，能適應(yīng)婚姻的就去結(jié)婚，適應(yīng)不了婚姻的就選擇同居，有同居法來(lái)約束，如果同居都受不了，那選擇別的形式也可以。

新京報(bào)：今年兩會(huì)出現(xiàn)了大量有關(guān)女性權(quán)益的提案，對(duì)于婚姻的討論也特別多，你覺(jué)得為什么會(huì)出現(xiàn)這種情況呢？

金眉：女性對(duì)自己的地位感到焦慮。這種焦慮來(lái)自現(xiàn)實(shí)生活中對(duì)女性的要求，現(xiàn)代女性非常不容易，一方面要在職場(chǎng)跟所有的男性一樣打拼，回到家庭來(lái)以后也需要打拼。現(xiàn)代社會(huì)，婚姻很容易解體，這導(dǎo)致了老年婦女和年輕女性也對(duì)婚姻有一種焦慮。另外，還涉及一個(gè)更深層次的問(wèn)題就是現(xiàn)在的女性地位，法律上說(shuō)男女是平等的，但實(shí)質(zhì)上的平等是不是已經(jīng)做到，其實(shí)是需要考量的。

作者 | 彭鏡陶

編輯 | 張婷 徐偉 羅東

校對(duì) | 付春